Использование лицом своего служебного положения как квалифицирующий признак (статья)

Использование лицом своего служебного положения предусмотрено в качестве квалифицирующего признака в ряде норм Особенной части УК РФ 1996 г., причем в отдельных нормах он ранжирован как особо квалифицирующий. В большинстве таких норм данный признак сформулирован как совершение деяния «лицом с использованием своего служебного положения», в одной из них - «должностным лицом с использованием своего служебного преступления», а в отдельных - употреблены словосочетания, из смысла которых вытекает или подразумевается возможность совершения деяния лицом с использованием своего служебного положения.

Уголовно-правовое значение данного признака, обусловившее, в частности, его вычленение как специфичного из других квалифицирующих и особо квалифицирующих признаков служебных преступлений, состоит в том, что его наличие преобразует в категорию служебного преступление, основной состав которого характеризуется признаками преступления, не являющегося служебным.

Признак, сформулированный как совершение преступления «лицом с использованием своего служебного положения», предусмотрен в качестве квалифицирующего п. «в» ч. 2 ст. 127 УК РФ 1996 г. под названием «Торговля людьми», п. «в» ч. 2 ст. 127 - «Использование рабского труда», ч. 2 ст. 128 - «Незаконное помещение в психиатрический стационар», ч. 2 ст. 136 - «Нарушение равенства прав и свобод человека и гражданина», ч. 2 ст. 137 - «Нарушение неприкосновенности частной жизни», ч. 2 ст. 138 - «Нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений», п. «б» ч. 2 ст. 141 - «Воспрепятствование осуществлению избирательных прав или работе избирательных комиссий», ч. 2 ст. 144 - «Воспрепятствование законной профессиональной деятельности журналистов», ч. 2 ст. 178 - «Недопущение, ограничение или устранение конкуренции», ч. 2 ст. 205- «Вовлечение в совершение преступлений террористического характера или иное содействие их совершению», ч. 3 ст. 209 - «Бандитизм», ч. 3 ст. 210 - «Организация преступного сообщества (преступной организации)», п. «в» ч. 2 ст. 215 - «Приведение в негодность объектов жизнеобеспечения», п. «в» ч. 2 ст. 221 - «Хищение либо вымогательство ядерных материалов или радиоактивных веществ», п. «в» ч. 2 ст. 229 - «Хищение либо вымогательство наркотических средств или психотропных веществ», п. «а» ч. 2 ст. 241 - «Организация занятия проституцией», ч. 3 ст. 256 - «Незаконная добыча водных животных и растений», ч. 2 ст. 258 - «Незаконная охота», п. «в» ч. 2 ст. 260 - «Незаконная порубка деревьев и кустарников», ч. 2 ст. 272 - «Неправомерный доступ к компьютерной информации», п. «б» ч. 2 ст. 282 - «Возбуждение ненависти либо вражды, а равно унижение человеческого достоинства», ч. 3 ст. 282 -«Организация экстремистского сообщества», ч. 3 ст. 294 - «Воспрепятствование осуществлению правосудия и производству предварительного расследования», ч. 2 ст. 359 -«Наемничество» и особо квалифицирующего ч. 3 ст. 139 - «Нарушение неприкосновенности жилища», п. «г» ч. 3 ст. 146 - «Нарушение авторских и смежных прав», ч. 3 ст. 159 - «Мошенничество», ч. 3 ст. 160 - «Присвоение или растрата», п. «б» ч. 3 ст. 174 - «Легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных другими лицами преступным путем», п. «б» ч. 3 ст.174 - «Легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных лицом в результате совершения им преступления», ч. 3 ст. 175 - «Приобретение или сбыт имущества, заведомо добытого преступным путем», п. «в» ч. 3 ст. 226 -«Хищение либо вымогательство оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств», п. «б» ч. 3 ст. 228 данного УК - «Незаконные производство, сбыт или пересылка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов». Признак, сформулированный как совершение преступления «должностным лицом с использованием своего служебного положения», предусмотрен в качестве особо квалифицирующего п. «б» ч. 3 ст. 188 УК РФ 1996 г., именуемой «Контрабанда». Признаки, описанные посредством употребления других словосочетаний, из смысла которых вытекает или подразумевается возможность совершения преступления лицом с использованием своего служебного положения, предусмотрены в качестве квалифицирующих ч. 2 ст. 150 УК РФ 1996 г., поименованной «Вовлечение несовершеннолетнего в совершение преступления», ч. 2 ст. 151 - «Вовлечение несовершеннолетнего в совершение антиобщественных действий», ч. 2 ст. 183 - «Незаконные получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну», ч. 2 ст. 354 названного УК - «Публичные призывы к развязыванию агрессивной войны».

Анализ содержания перечисленных квалифицирующих и особо квалифицирующих признаков служебных преступлений позволяет дифференцировать эти признаки по двум критериям: 1) объективной стороне в части объема и конкретизации используемого служебного положения и 2) субъекту преступления.

По первому критерию указанные признаки возможно подразделить на две группы: 1) общие, то есть характеризующие использование служебного положения в полном объеме без конкретизации служебных функций в зависимости от содержания других признаков соответствующих составов преступлений, предусмотренных нормами Особенной части УК РФ 1996 г., и 2) специальные, то есть характеризующие использование конкретных служебных функций, ограниченных содержанием других признаков соответствующих составов преступлений, предусмотренных нормами Особенной части названного УК. К первой группе необходимо отнести признаки, сформулированные как совершение преступления «лицом с использованием своего служебного положения», «должностным лицом с использованием своего служебного положения», и названным в ч. 2 ст. 354 УК РФ 1996 г. «лицом, занимающим государственную должность Российской Федерации или государственную должность субъекта Российской Федерации», поскольку последнее, что вытекает из содержания нормы, установленной ст. 354 этого УК, очевидно и аксиоматично использует при совершении деяния свое служебное положение в полном объеме без конкретизации и ограничения своих служебных функций. Ко второй группе следует отнести признаки, предусмотренные ч. 2 ст. 150, ч. 2 ст. 151 и ч. 2 ст. 183 УК РФ 1996 г., так как функции педагога, указанного в ч. 2 ст. 150 и ч. 2 ст. 151, ограничены только обязанностями по воспитанию несовершеннолетних, а лица, которому коммерческая, налоговая или банковская тайна была доверена или стала известна по службе или работе, названного в ч. 2 ст. 183 данного УК, - только обязанностью исключить незаконные разглашение или использование этой тайны.

По второму критерию - субъекту преступления - указанные признаки целесообразно разделить на три группы: 1) характеризующие лицо, занимающее служебное положение, 2) характеризующие должностное лицо и 3) характеризующие иное лицо как узкоспециального субъекта преступления. К последней из этих групп относятся признаки, характеризующие субъекта преступлений, предусмотренных чч. 2-ми ст. 150, 151, 183 и 354 УК РФ 1996 г. Под занимающим служебное положение понимается лицо, определенное в примечаниях 1 -4 к ст. 285 УК РФ 1996 г. и примечании 1 к ст.-20 этого УК; должностным лицом - примечаниях 1-3 к ст. 285; лицом, занимающим государственную должность Российской Федерации и государственную должность субъекта Российской Федерации, - соответственно примечаниях 2 и 3 к ст. 285 данного УК.

В следственной и судебной практике вызывает затруднения решение вопроса о квалификации преступления, характеризуемого одновременно, с одной стороны, квалифицирующим или особо квалифицирующим признаком, состоящим в совершении деяния лицом с использованием своего служебного положения, и, с другой - еще соответственно особо квалифицирующим признаком или особо квалифицирующим признаком более высокого уровня, то есть еще более усиливающим ответственность, например, присвоения или растраты, совершенных лицом с использованием своего служебного положения в особо крупном размере, предусмотренных соответственно чч. 3 и 4 ст. 160 УК РФ 1996 г. Суть затруднений заключается в том, следует ли такое деяние квалифицировать с учетом и квалифицирующего или особо квалифицирующего признака, предусматривающего совершение деяния лицом с использованием своего служебного положения, и особо квалифицирующего признака или особо квалифицирующего признака более высокого уровня, еще более усиливающего ответственность, либо с учетом лишь последнего, к примеру, указанные присвоение или растрату по чч. 3 и 4 ст. 160 УК РФ 1996 г. или только по ч. 4 этой статьи. На наш взгляд, подобное преступление необходимо квалифицировать с учетом одновременно обоих указанных признаков, в частности, названные присвоение или растрату по чч. 3 и 4 ст. 160 данного УК, поскольку квалифицирующий или особо квалифицирующий признак, характеризующий совершение деяния лицом с использованием своего служебного положения, выражает специфическую качественную сущность преступления как служебного, вследствие чего его наличие должно быть отражено в квалификации содеянного.

В завершение важно обратить внимание на несоответствие его формулировки в нормах УК РФ 1996 г. как совершение преступления «лицом с использованием своего служебного положения» формулировкам аналогичных по содержанию признаков в ч. 1 ст. 285 этого УК как «использование должностным лицом своих служебных полномочий» и ч. 1 ст. 201 данного УК как «использование лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной организации, своих полномочий». Формулировка «использование лицом своих служебных полномочий» наиболее точно выражает смысл и содержание словосочетания «использование лицом своего служебного положения», поскольку ограничивает указанное использование служебной компетенцией лица, что было обосновано в предыдущем изложении. В этой связи в целях обеспечения единообразия содержания и терминологии при формулировании норм УК РФ 1996 г. и соответственно их применения в следственной и судебной практике представляется целесообразным, во-первых, во всех нормах данного УК, в которых предусмотрен квалифицирующий признак, состоящий в совершении преступления «лицом с использованием своего служебного положения», сформулировать его как совершение преступления «лицом с использованием своих служебных полномочий» и, во-вторых, дополнить ч. 1 ст. 201 названного УК после слова «своих» и перед словом «полномочий» словом «служебных». Реализация очерченных предложений исключит возможность расширительного и не соответствующего, на наш взгляд, закону толкования признака, выражающегося в использовании лицом своего служебного положения.

АВТОР: Аснис А.Я.