Субъективные признаки отказа свидетеля или потерпевшего от дачи показаний (статья)
Субъекту преступления как элементу состава преступления в российском уголовном праве уделяется значительное внимание. Правильное и всестороннее рассмотрение этой проблемы теснейшим образом связано с привлечением лица к уголовной ответственности, в частности, с осуществлением уголовно-правовой квалификации общественно опасного деяния.
Понятие субъекта преступления предполагает выяснение широкого круга вопросов, включающих, с одной стороны, установление правовых признаков, характеризующих субъекта преступления в уголовном праве, и, с другой стороны, раскрытие социально-политического, морального облика преступника.
Оба эти аспекта имеют важное теоретическое значение. Соответственно признаки и свойства субъекта преступления условно можно подразделить на две группы: криминологические свойства и признаки уголовно-правового характера.
С уголовно-правовой точки зрения субъект преступления - это лицо, совершившее преступления и обладающее указанными в уголовном законе признаками (свойствами).
Для того чтобы признать лицо субъектом преступления, необходимо установить, что именно это лицо совершило преступление. Лицо считается совершившим преступление, если оно лично, собственными силами (в том числе с использованием сил природы, домашних и диких животных, технических механизмов и т.п.) осуществило общественно опасные действия (бездействие), образующие состав определенного вида преступления.
Для того чтобы лицо было признано субъектом преступления, оно должно обладать определенными свойствами. Эти свойства отражены в уголовном законодательстве в качестве признаков состава, характеризующих субъекта преступления. Для осуществления уголовно-правовой квалификации общественно опасного деяния установление этих признаков является обязательным.
Признаки субъекта преступления сравнительно немногочисленны.
В этом, в частности, проявляется принцип равенства всех граждан перед законом (ст. 4 УК РФ). Российское законодательство не дифференцирует уголовную ответственность лиц в зависимости от их расовой, национальной принадлежности, сословия, профессии. Индивидуальные особенности личности преступника оказывают довольно ограниченное влияние на уголовно-правовую квалификацию совершенного им общественно опасного деяния.
Субъектом преступления в отечественном уголовном праве может быть только физическое лицо - человек. Совершенное от имени юридического лица то или иное преступление не делает его субъектом преступления. Юридическое лицо не может нести уголовную ответственность за совершенное деяние. Субъектом преступления и здесь остаются те физические лица, которые его фактически совершили.
Таким образом, российское уголовное право продолжает исходить из классического принципа личной ответственности виновного в совершении преступления.
Уголовный закон называет только два признака общего субъекта преступления как физического лица - его возраст и вменяемость.
Каждое лицо, достигшее возраста уголовной ответственности, считается осознающим фактический характер своих действий и руководящим ими, пока не доказано обратное. Таким образом, в уголовном праве действует презумпция вменяемости, в силу которой лицо, достигшее возраста уголовной ответственности считается вменяемым, пока не доказано обратное. Не смотря на отсутствие законодательного закрепления данной презумпции, из нее исходят суды в своей практике. Кроме того, о презюмированной вменяемости говорит Международный стандарт ООН в области защиты прав человека, имеющий юридическую силу для России (ст. 16 Международного Пакта о гражданских и политических правах человека 1966 года). Исходя из конституционного предписания о приоритете норм международного права над национальным правом (ч. 4 ст. 15 Конституции РФ), можно утверждать, что положение о презумпции вменяемости действует в Российской Федерации не смотря на отсутствие этой нормы в самом Уголовном законе.
В соответствии с доктриной отечественного уголовного права, в случае, когда в статье Особенной части оговорены иные признаки субъекта, он является специальным. Говоря иными словами, специальным субъектом преступления выступает лицо, которое, кроме необходимых признаков субъекта (вменяемость и достижение определенного возраста), должно обладать еще особыми дополнительными признаками, ограничивающими возможность привлечения других лиц к уголовной ответственности за совершение конкретного преступления. За ряд преступлений ответственность несут лишь лица, которые наряду с признаками общего субъекта наделены и другими юридическими признаками, указанными в диспозиции конкретных статей Особенной части УК. Эти признаки и характеризуют специальных субъектов преступления. Вменяемость и возраст уголовной ответственности обязательные признаки общего и специального субъектов преступления, они в равной мере им присущи, характеризуют их.
Отсутствие одного из этих признаков исключает наличие субъекта преступления вообще как общего, так и специального.
Специфика квалификации преступлений со специальным субъектом состоит в том, что она, как правило, начинается с установления признаков специального субъекта преступления, а затем уже исходя из особенностей этого субъекта, отыскивается уголовно-правовая норма, по которой он должен нести ответственность. При установлении специального субъекта важное значение имеют положения, содержащиеся в ведомственных нормативных актах: уставах, инструкциях и приказах, которые определяют служебные полномочия тех или иных работников учреждений, организаций, предприятий.
Таким образом, специальный субъект преступления:
а) кроме вменяемости и возраста уголовной ответственности, обладает и иными дополнительными юридическими признаками;
б) наделен одним или более такими признаками;
в) эти признаки указаны в диспозициях статей Особенной части УК или прямо вытекают из них;
г) их наличие ограничивает круг лиц, которые мо- гут нести ответственность по данному закону.
Названные признаки должны быть установлены при квалификации преступления, что обеспечивает правильное применение закона по субъекту преступления.
В судебной практике неоднократно подчеркивается на обязательность установления тех или иных юридических признаков, указанных в диспозиции статьи Особенной части для привлечения лица к уголовной ответственности.
Согласно ст. 308 УК РФ субъектом отказа от дачи показаний является свидетель либо потерпевший.
Уголовный закон не дает понятия ни свидетеля, ни потерпевшего - поэтому можно утверждать, что при определении субъектного круга данный состав имеет бланкетный характер, т.е. отсылает к действующему процессуальному законодательству.
Так как ранее было определено, что непосредственным объектом данного преступления являются интересы законного осуществления правосудия по уголовным и гражданским делам, а также интересы законного производства предварительного расследования (дознания), то логично обратиться к соответствующим положениям уголовно-процессуального и гражданско-процессуального законодательства России.
В теории уголовного права под потерпевшим от преступления (либо общественно опасного деяния) предлагалось понимать физическое лицо, которому преступлением причинен моральный, физический или материальный вред, либо нарушены его законные права, а также юридическое лицо (организацию, предприятие либо учреждение), которым преступлением (общественно опасным деянием) причинен материальный вред, либо нарушены его законные права. При этом потерпевший как уголовно-правовая категория традиционно рассматривался как составная часть объекта уголовно-правовой охраны. Но данные определения справедливы в случаях уголовно-правовой характеристики лица, которому самим преступлением причинен какой-либо вред. В нашем же случае потерпевший от преступления - сам причинитель уголовно-значимого вреда, субъект преступления.
В гражданском процессе, как известно, фигура потерпевшего изначально исключена в силу функционального определения и задач самого гражданского процесса и осуществления правосудия по гражданским делам.
Следовательно, определение потерпевшего как субъекта ст. 308 УК РФ необходимо заимствовать из положений уголовно-процессуального законодательства.
Потерпевший, с точки зрения уголовного процесса, является участником уголовного судопроизводства со стороны обвинения - соответственно, в его лице осуществляется (наряду с прокурором, следователем, органом дознания, дознавателем, частным обвинителем и гражданским истцом) процессуальная функция обвинения по уголовному делу. В соответствии со ст. 42 УПК РФ, потерпевшим по уголовному делу является физическое лицо, которому преступлением причинен физический, имущественный, моральный вред, а также юридическое лицо в случае причинения преступлением вреда его имуществу и деловой репутации.
Процессуально решение о признании физического лица потерпевшим оформляется постановлением дознавателя, следователя, прокурора или суда. В ч. 8 ст. 42 УПК РФ повторено ставшее традиционным для отечественного процессуального права положение о том, что по уголовным делам о преступлениях, последствием которых явилась смерть лица, все права и обязанности потерпевшего переходят к одному из его близких родственников.
Соответственно, потерпевшим по такому уголовному делу могут быть признаны: супруг, супруга; дедушка, бабушка, а также один из родителей, детей, усыновителей, усыновленных, родных братьев или сестер, внуков (п. б ст. 5 УПК РФ).
В то же время в ч. 3 ст. 4 5 УПК РФ указано, что представители и законные представители потерпевшего имеют те же процессуальные права, что и непосредственно сам потерпевший. Однако, в законе отсутствует указание на то, что на представителя или законного представителя потерпевшего переходят обязанности последнего. А дача показаний по уголовному делу является правовой обязанностью. Следовательно, в силу буквального толкования УПК России (ст.ст. 42 и 45), представитель или законный представитель потерпевшего не обязаны давать показания по уголовному делу, в котором участвует представляемый, а соответственно не могут расцениваться как субъекты преступления, предусмотренного ст. 308 УК РФ.
Уголовно-процессуальное законодательство в ч. 9 ст. 42 указывает, что в случае признания потерпевшим юридического лица, его права осуществляет представитель. Возвращаясь к положениям ч. 3 ст. 4 5 УПК РФ, можно утверждать, что и в этом случае представитель юридического лица не может быть субъектом рассматриваемого преступления.
В соответствии с п. 2. ч. 5 ст. 42 УПК РФ, потерпевший не вправе отказаться от дачи показаний по уголовному делу, хотя п. 3 ч. 1 этой же статьи, дублируя положения ч. 1 ст. 51 Конституции России, дает ему отказаться свидетельствовать против самого себя, своего супруга (своей супруги) и других близких родственников, круг которых определен пунктом 4 статьи 5 УПК РФ. При согласии потерпевшего дать показания он должен быть предупрежден о том, что его показания могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу, в том числе и в случае его последующего отказа от этих показаний.
Когда потерпевший может совершить преступление, предусмотренное ст. 308 УК РФ? Процессуально он появляется с момента признания его таковым следователем, дознавателем, прокурором или судьей. Соответственно, в этом качестве лицо может пребывать в течение срока предварительного расследования (дознания) и судебного рассмотрения уголовного дела.
Прекращает ли факт вынесения приговора судом первой инстанции процессуальное положения лица как потерпевшего по уголовному делу? Думается, что нет: ведь существует возможность возобновления судопроизводства по делу в суде второй инстанции (апелляционное, кассационное, надзорное).
Поэтому наиболее правильной представляется позиция о том, что обязанность давать показания (а соответственно, возможность совершить рассматриваемое преступление) имеется у потерпевшего вплоть до вступления приговора по делу в законную силу.
В соответствии со ст. 390 УПК РФ, приговор суда первой инстанции вступает в законную силу по истечении срока его обжалования в апелляционном или кассационном порядке, если он не был обжалован сторонами.
Приговор суда апелляционной инстанции вступает в законную силу по истечении срока его обжалования в кассационном порядке, если он не был обжалован сторонами.
Наконец, в случае подачи жалобы или представления в кассационном порядке, приговор, если он не отменяется судом кассационной инстанции, вступает в законную силу в день вынесения кассационного определения.
Однако, суд может вынести по уголовному делу не только приговор, но и иное решение - определение либо постановление. Порядок вступления в законную силу последних определен в ст. 391 УПК РФ.
Более того, уголовное дело может быть прекращено производством на досудебных стадиях - то есть в период предварительного расследования (ст. 212 УПК РФ).
В соответствии со ст.ст. 24-26, 28 УПК РФ, основаниями прекращения уголовного дела являются: отсутствие события преступления; отсутствие в деянии состава преступления; истечение сроков давности уголовного преследования; смерть обвиняемого или подозреваемого (кроме дел о реабилитации); отсутствие согласия суда на возбуждение уголовного дела в специально оговоренных случаях (ст. 24); примирение сторон (ст. 25); изменение обстановки (ст. 26); деятельное раскаяние (ст. 28).
В УПК РФ впервые законодательно разведены понятия «прекращение уголовного дела» и «прекращение уголовного преследования». Исходя из положений ст. 27 УПК РФ, можно предположить, что прекращение уголовного преследования снимает с потерпевшего правовую обязанность давать показания только в том случае, если сопровождается прекращением уголовного дела.
Не вдаваясь в процессуальные вопросы принятия всех этих решений, отметим: для материального уголовно права важен тот факт, что обязанность давать показания лежит на потерпевшем с момента признания его таковым специальным постановлением до момента вступления в законную силу судебного решения либо прекращения уголовного дела на досудебных стадиях. Естественно, вступление в силу судебного решения или прекращение уголовного дела должны сами по себе быть законными и обоснованными, иначе они подлежат отмене, а к лицу вновь «возвращается» его процессуальный статус потерпевшего.
Итак, потерпевшего как субъекта преступления, предусмотренного ст. 308 УК РФ, можно определить как физическое лицо, в отношении которого официальным органом вынесено постановление о признании потерпевшим, и этот статус сохраняется за лицом до вступления в законную силу судебного решения либо прекращения уголовного дела на досудебных стадиях.
Второй специальный субъект рассматриваемого преступления - свидетель.
С точки зрения УПК РФ, свидетель - это любое лицо, которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для расследования и разрешения уголовного дела, и которое вызвано для дачи показаний (ч. 1 ст. 56).
В уголовном процессе свидетель является «иным участником уголовного судопроизводства» - то есть в его фигуре не воплощается ни функция обвинения, ни функция защиты по уголовному делу - он (свидетель) является носителем информации, которая призвана способствовать принятию законного и обоснованного решения по уголовному делу. Процессуально информация, которой обладает свидетель, сообщается им в ходе допроса в период предварительного следствия, дознания либо судебного заседания (что в равной степени относится и к потерпевшему).
В теории уголовного процесса сущность допроса определяется во многом его ролью в процессуальном доказывании, под которым принято понимать осуществляемую в процессуальных формах деятельность следователя, дознавателя, прокурора, и суда с участием других субъектов уголовного процесса, по собиранию, закреплению, проверке и оценке фактических данных, необходимых для установления истины по уголовному делу и решения задач уголовного судопроизводства.
Содержанием процессуального, доказывания является познание обстоятельств преступления, осуществляемое в особой процессуальной форме и состоящее в собирании, проверке, оценке, а также использовании доказательств для решения задач уголовного судопроизводства по расследуемому уголовному делу.
Показания свидетеля являются одним из видов доказательств по уголовному делу и определяются как «сведения, сообщенные им на допросе, проведенном в ходе досудебного производства по уголовному делу или в суде» (ч. 1 ст. 79 УПК РФ). При этом свидетель может быть допрошен о любых относящихся к уголовному делу обстоятельствах, в том числе о личности обвиняемого, потерпевшего и своих взаимоотношениях с ними и другими свидетелями.
Так как показания свидетеля могут сообщаться им на допросе, то, исходя из анализа ст.ст. 187-191 и 27 8 УПК РФ, такие показания могут быть даны только на допросе или очной ставке.
Процессуальное значение показаний свидетеля очень близко с процессуальным значением показаний потерпевшего: последние также являются доказательством по уголовному делу (ст. 7 8 УПК РФ). На оба эти вида доказательств распространяется правило об их недопустимости: если показания свидетеля или потерпевшего признаны недопустимыми (т.е. полученными с нарушением требований УПК РФ), то они не имеют никакой юридической силы, не могут быть положены в основу обвинения и использоваться для доказывания обстоятельств, подлежащих доказыванию (ч. 1 ст. 7 4 УПК РФ),Порядок получения показаний, вызов и допрос свидетелей осуществляются в порядке, установленном ст.ст. 187-191 УПК РФ.
Получение показаний от свидетеля (и потерпевшего) и осуществляется путем допроса с обязательным составлением протокола. Следователь (дознаватель, прокурор, суд) разъясняет им обязанности и предупреждает об ответственности за отказ или уклонение отдачи показаний, за дачу заведомо ложных показаний, о чем делается отметка в протоколе, удостоверяемая его подписью. На допрос свидетеля в возрасте до четырнадцати лет, а по усмотрению следователя и до шестнадцати лет, приглашается педагог.
Действующий УПК РФ прямо ограничивает круг лиц, которые могут быть свидетелями по уголовному делу.
Так, в соответствии с ч. 3 ст. 56 УПК, не подлежат допросу в качестве свидетелей:
1) судья, присяжный заседатель - об обстоятельствах уголовного дела, которые стали им известны в связи с участием в производстве по данному уголовному делу;
2) защитник подозреваемого, обвиняемого - об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с участием в производстве по уголовному делу;
3) адвокат - об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с оказанием юридической помощи;
4) священнослужитель - об обстоятельствах, ставших ему известными из исповеди;
5) член Совета Федерации, депутат Государственной Думы без их согласия - об обстоятельствах, которые стали им известны в связи с осуществлением ими своих полномочий.
В то же время дача показаний является обязанностью свидетеля (п. 2 ч. 5 той же статьи); с другой стороны - уголовно-процессуальное законодательство в отношении свидетеля также дублирует конституционную норму о «свидетельском иммунитете» (проблема которого будет рассмотрена ниже).
Итак, свидетелем по уголовному делу может быть любой человек, который обладает сведениями, необходимыми для принятия обоснованного и законного решения по делу (расследования или разрешения уголовного дела) и допрошенный в качестве такового на досудебных стадиях или в ходе судебного разбирательства.
Можно утверждать, что временные рамки свидетеля по уголовному делу как субъекта преступления, предусмотренного ст. 308 УК РФ, также ограничены временем расследования и судебного разрешения дела (как и для потерпевшего).
Если окончательный момент «существования» свидетеля в интересующем нас смысле ясен (вступление в законную силу судебного решения по делу либо прекращение уголовного дела на досудебных стадиях), то, в отличие от потерпевшего, этап «возникновения» свидетеля как субъекта отказа от дачи показаний несколько отличен.
Если потерпевший появляется в процессе с момента вынесения соответствующего постановления, то процессуального статуса признания лица свидетелем не требуется: УПК РФ связывает статус свидетеля только с проведением допроса по месту предварительного следствия либо по месту нахождения допрашиваемого (ч. 1 ст. 187).
В ст. 188 УПК РФ оговорен порядок вызова свидетеля на допрос - при этом решение о месте, времени допроса и, по существу, о том является ли лицо свидетелем, целиком зависит от официального правоприменителя (следователя, прокурора и т.д.)
Однако, разумеется, «потенциальный» свидетель может ничего не знать о том, что обладаемые им сведения представляют важность для расследования либо разрешения уголовного дела. По этой причине в ст. 188 УПК РФ указан порядок вызова на допрос. Исходя из положений данной нормы, представляется, что свидетель как субъект отказа от дачи показаний может «существовать во времени» с того момента, когда ему субъективно доведено до сведения о том, что он должен быть допрошен по уголовному делу.
Таким образом, свидетель по уголовному делу как субъект преступления, предусмотренного ст. 308 УК РФ, - это физическое лицо, вызванное на допрос на досудебных стадиях либо на судебное заседание, и осознающее факт такого вызова. Существование свидетеля как субъекта данного преступления ограничено временем вступления в законную силу судебного решения либо прекращения уголовного дела на досудебных стадиях.
Ранее утверждалось то, что данное преступление посягает на интересы отправления правосудия и по гражданским делам.
Действительно, в ст. 61 Гражданско-процессуального кодекса РСФСР 1964 года (в действующей редакции) указано, что свидетелем может быть любое лицо, которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, относящиеся к делу.
Понятно, что гражданский процесс не подразумевает существования досудебных стадий разрешения дела, поэтому фигура свидетеля по гражданскому делу может «появиться» только в зале судебного заседания.
Лицо, ходатайствующее о вызове свидетеля, обязано указать, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, может подтвердить свидетель, и сообщить суду его имя, отчество, фамилию и место жительства.
В ч. 3 ст. 69 ГПК РФ также оговорено, что в качестве свидетелей не могут быть вызваны и допрошены:
1) представители по гражданскому делу или защитники по уголовному делу, делу об административном правонарушении - об обстоятельствах, которые стали им известны в связи с исполнением обязанностей представителя или защитника;
2) судьи, присяжные, народные или арбитражные заседатели - о вопросах, возникавших в совещательной комнате в связи с обсуждением обстоятельств дела при вынесении решения суда или приговора;
3) священнослужители религиозных организаций, прошедших государственную регистрацию, -- об обстоятельствах, которые стали им известны из исповеди.
С другой стороны, в силу положений ч. 4 этой же статьи ГПК РФ, вправе отказаться от дачи свидетельских показаний:
1) гражданин против самого себя;
2) супруг против супруга, дети, в том числе усыновленные, против родителей, усыновителей, родители, усыновители против детей, в том числе усыновленных;
3) братья, сестры друг против друга, дедушка, бабушка против внуков и внуки против дедушки, бабушки;
4) депутаты законодательных органов - в отношении сведений, ставших им известными в связи с исполнением депутатских полномочий;
5) Уполномоченный по правам человека в Российской Федерации -- в отношении сведений, ставших ему известными в связи с выполнением своих обязанностей.
Далее, в ст. 69 ГПК РФ свидетелем названо лицо, которому могут быть известны какие-либо сведения об обстоятельствах, имеющих значение для дела. Не являются доказательствами сведения, сообщенные свидетелем, если он не может указать источник своей осведомленности. Уточнено положение о том, что лицо, ходатайствующее о вызове свидетеля, обязано указать, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, может подтвердить свидетель, и сообщить суду его имя, отчество, фамилию и место жительства.
Однако, главное заключается в том, что в ст. 70 ГПК РФ указано, что лицо, вызванное в качестве свидетеля, обязано явиться в суд в назначенное время и дать правдивые показания; за дачу заведомо ложного показания и за отказ от дачи показаний по мотивам, не предусмотренным законом, свидетель несет ответственность, предусмотренную Уголовным кодексом Российской Федерации - т.е. в нашем случае, по ст. 308 УК РФ.
На основании изложенных соображений позволителен вывод о том, что свидетель в гражданском процессе -это лицо, также обязанное давать показания по делу в целях принятия законного и обоснованного решения по делу. Субъектом преступления, предусмотренного ст. 308 УК РФ, такое лицо может быть с момента вызова стороной процесса в суд (опять-таки, при условия субъективного знания лица о таком вызове) до момента принятия законного и обоснованного решения по гражданскому делу. Необходимо отметить одну немаловажную вещь. Уголовно-процессуальное законодательство говорит о потерпевшем и свидетеле, а гражданско-процессуальное законодательство - о свидетеле - как о «любых лицах». Действительно, с точки зрения процедуры отправления правосудия возрастные ограничения потерпевших и свидетелей не столь важны, но при явной невозможности участвовать в осуществлении правосудия (в силу самых разных причин, в т.ч. и возрастных) у потерпевших и свидетелей могут быть представители либо законные представители.
Потерпевший и свидетель как субъекты отказа от дачи показаний, наряду со специальными признаками, должны обладать всеми признаками общего субъекта возрастом и вменяемостью. Но никаких возрастных ограничений в ст. 308 УК РФ не содержится, а следовательно при определении круга субъектов данного преступления следует руководствоваться общеуголовным правилом о возрасте субъекта: в соответствии с ч. 1 ст. 20 УК РФ, субъектом может быть лицо, достигшее на момент совершения деяния 16-ти летнего возраста.
Таким образом, специальными субъектами отказа от дачи показаний могут быть потерпевшие по уголовным делам и свидетели по уголовным или гражданским делам, достигшие 16-ти летнего возраста.
Обязанность давать показания и, соответственно возможность быть субъектом рассматриваемого преступления, возникает: у потерпевшего по уголовному делу с момента процессуального признания лица в данном качестве; у свидетеля по уголовному делу - с момента вызова официальным органом (следователем, дознавателем, прокурором, судом) для дачи показаний на досудебных стадиях либо в судебное заседание; у свидетеля по гражданскому делу - с момента вызова стороной дела для дачи показаний в судебное заседание.
Обязательным условием является факт осведомленности лица о признании потерпевшим либо о вызове в качестве свидетеля.
Процессуальный статус и, соответственно, возможность быть субъектом отказа от дачи показаний, прекращается: у потерпевших и свидетелей по уголовным делам - со вступлением в законную силу судебного решения либо прекращением уголовного дела на досудебных стадиях; у свидетелей по гражданским делам - со вступлением в законную силу соответствующего судебного решения.
Такое понимание специального субъекта отказа от дачи показаний поддержали почти 90% респондентов.
Кузнецов В.М.