09.04.2011 6494

Договора доверительного управления имуществом на рынке ценных бумаг: понятие и содержание (статья)

 

Доверительное управление многогранно и охватывает практически все сферы экономической жизни общества. Одной из таких сфер, причем весьма перспективной для развития доверительного управления, является рынок ценных бумаг.

Частные лица, компании, пенсионные фонды, даже государство, имеющие денежные остатки, сталкиваются с проблемой, как сохранить и преумножить накопления. Одним из принятых в международной практике решений являются услуги по доверительному управлению активами на рынке ценных бумаг. Причиной учреждения доверительного управления на рынке ценных бумаг, как правило, является желание добиться большей эффективности от использования принадлежащих учредителю ценных бумаг и денежных средств путем привлечения к управлению ими высококвалифицированного специалиста, поскольку эта деятельность предполагает высокие фиксированные издержки, в первую очередь на профессиональные кадры, информационные системы, членство в биржах и т. д. Поэтому перед непрофессиональными инвесторами возникает барьер для самостоятельного инвестирования имущества на рынке ценных бумаг. Немаловажную роль также играет желание собственника имущества избавить себя от забот об имуществе, оставив за собой право на получение выгод от его использования. Таким образом, целесообразно поручить управление ценными бумагами и денежными средствами профессиональным участникам рынка. Рассмотрение доверительного управления на рынке ценных бумаг прежде всего следует начать с определения понятия и сущности самого рынка ценных бумаг.

Следует отметить, что юридического определения рынка ценных бумаг действующее законодательство не дает. ФЗ «О рынке ценных бумаг», который, казалось бы, должен был начать регулирование именно с определения понятия рынка ценных бумаг, этот вопрос обошел. Между тем это понятие важно нам для определения доверительного управления в определенных нами рамках и уяснения его сущности.

В экономической литературе под рынком ценных бумаг понимается часть рынка ссудных капиталов, где осуществляется купля-продажа ценных бумаг, или он определяется как «совокупность экономических отношений по поводу выпуска и обращения ценных бумаг». Вопрос о понятии рынка ценных бумаг в различных ракурсах рассматривается в ряде источников.

Приведем еще несколько определений рынка ценных бумаг, встречающихся в литературе. «Рынок ценных бумаг - это сектор финансового рынка, аккумулирующий временно свободные капиталы инвесторов, выступающий местом столкновения и реализации интересов продавцов и покупателей ценных бумаг. Рынок ценных бумаг предоставляет потенциальным инвесторам широкие возможности для маневра, инвестирования средств в различные финансовые инструменты». Т.Б. Бердникова определяет рынок ценных бумаг как часть финансового рынка, где обращаются финансовые инструменты - ценные бумаги. И.А. Гусева приводит следующее определение: «рынок ценных бумаг - часть финансового рынка, где осуществляется эмиссия и обращение ценных бумаг, т. е. специальных документов, имеющих собственную стоимость и способных самостоятельно обращаться на рынке». Давая понятие рынка ценных бумаг, М. Ю. Алексеев пишет, что «рынок ценных бумаг охватывает как кредитные отношения, так и отношения совладения, выражающиеся через выпуск специальных документов (ценных бумаг), которые имеют собственную стоимость и могут продаваться, покупаться и погашаться». Е. А. Суханов отмечает, что рынок ценных бумаг - это «совокупность сделок, совершаемых участниками имущественного оборота по поводу ценных бумаг. Он предполагает не только четкое регулирование и оформление взаимосвязей участников (субъектов), но и, прежде всего, ясное понимание и закрепление самого понятия ценных бумаг и их разновидности». Однако необходимо отметить, что рынок ценных бумаг является составной частью финансового рынка, входящего в государственную систему экономических отношений. Основу финансового рынка образуют валютный и денежный рынок, а также рынок капитала. Валютный рынок представляет собой биржевой и межбанковский рынок, поскольку в ходе операций на этих рынках непосредственно формируется курс валюты. Рынок ценных бумаг входит в структуру финансового рынка как составная часть, объединяя сегменты денежного рынка и рынка капиталов. Денежный рынок представляет собой рынок краткосрочного ссудного капитала. Рынок средне и долгосрочных ссудных капиталов является рынком капиталов. Тогда вполне логично, что рынок ценных бумаг представляет собой часть рынка капиталов, где осуществляется обращение ценных бумаг и денежных средств.

Подобное разграничение достаточно условно и постепенно утрачивает свое значение. На практике постоянно происходит взаимный перелив капитала из одной формы в другую:

- краткосрочные вложения трансформируются в средне- и долгосрочные кредиты. При этом обычно используются банковские и государственные гарантии;

- вместо получения банковских кредитов осуществляется эмиссия ценных бумаг;

- эмитируются долговые ценные бумаги под банковские гарантии;

- банковские кредиты выдаются под залог ценных бумаг;

- осуществляется кредитование ценными бумагами путем заключения сделок и т. п.

Любой рынок является сферой приумножения капитала и с этой позиции рынок ценных бумаг является и рынком для вложения капиталов. Это именно та сфера, в которой концентрируются и распределяются необходимые экономике инвестиционные ресурсы. Его основой являются деньги и денежный капитал. В связи с этим нам представляется не совсем правильным отождествлять рынок ценных бумаг только лишь с обращением ценных бумаг. Совершение операций на рынке ценных бумаг представляют собой самостоятельную форму проявления коммерческих интересов как эмитентов, так и инвесторов, по поводу обращения как ценных бумаг, так и денежных средств. В свою очередь денежные средства выступают не только как вспомогательный инструмент по отношению к ценным бумагам, но и как самостоятельный объект рынка ценных бумаг.

Из анализа приведенных определений, при рассмотрении их с интересующей нас точки зрения, следует сделать вывод, что рынок ценных бумаг - это, прежде всего, сфера обращения различных ценных бумаг и денежных средств, со всем разнообразием деятельности ее субъектов. В ряду таких взаимодействий имеют место различные виды деятельности, одним из которых и является доверительное управление на рынке ценных бумаг.

Определение договора доверительного управления имуществом дано в п. 1 ст. 1012 ГК РФ. Под договором доверительного управления имуществом понимается такой договор, по которому одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя). При этом передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему (п. 1 ст. 1012 ГКРФ).

Глава 53 ГК РФ закрепляет лишь общие требования относительно заключения и исполнения договоров доверительного управления. ФЗ «О рынке ценных бумаг» не раскрывает сущности деятельности по управлению ценными бумагами, раскрывая только самые общие положения. В то же время в нем впервые на законодательном уровне закреплено понятие «деятельности по управлению ценными бумагами». Хотелось бы отметить противоречие в определении одного и то же понятия. Оно заключается в том, что глава 53 ГК РФ регулирует правоотношения, связанные именно с доверительным управлением имуществом, в то время как в статье 5 ФЗ «О рынке ценных бумаг» употребляется просто управление ценными бумагами без связки с термином - «доверительное». По каким причинам в ФЗ «О рынке ценных бумаг» употребляется термин «управление», а не «доверительное управление» ценными бумагами, остается загадкой. Однако ФКЦБ, которой в соответствии с п. 3 ст. 42 ФЗ «О рынке ценных бумаг» предоставлено право разрабатывать и утверждать единые требования к правилам осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, в Положении «О доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги» употребляет уже термин «доверительное управление ценными бумагами», хотя она должна была утвердить Положение в строгом соответствии с ФЗ «О рынке ценных бумаг». При всем при этом ФКЦБ выдавала лицензию именно на осуществление деятельности по управлению ценными бумагами, а не по доверительному управлению ценными бумагами.

Согласно ст. 5 ФЗ «О рынке ценных бумаг» под деятельностью по управлению ценными бумагами признается осуществление юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем от своего имени за вознаграждение в течение определенного срока доверительного управления переданными ему во владение и принадлежащими другому лицу, в интересах этого лица или указанных этим лицом третьих лиц: ценными бумагами; денежными средствами, предназначенными для инвестирования в ценные бумаги; денежными средствами и ценными бумагами, получаемыми в процессе управления ценными бумагами. Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по управлению ценными бумагами, именуется управляющим.

Договор доверительного управления ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги представляет собой разновидность договора доверительного управления имуществом и должен отвечать критериям, установленным законом в отношении последнего с учетом специфики объекта договора. По нему учредитель управления передает доверительному управляющему на определенный срок право на совершение любых правомерных юридических и фактических действий с ценными бумагами, а также по приобретению ценных бумаг, а другая сторона обязуется осуществлять вышеуказанные правомочия в интересах учредителя управления или выгодоприобретателя.

Деятельность по доверительному управлению ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги осуществляется на основании договора. Стороны вправе заключить между собой несколько договоров доверительного управления, в соответствии с одним из которых будет осуществляться деятельность по управлению ценными бумагами, а по другому управление средствами инвестирования в ценные бумаги того же учредителя управления. При заключении рассматриваемого договора следует учитывать положительный опыт, накопленный при регулировании схожих отношений в других странах. Так, траст-договор представляет собой объемный и подробный документ, насчитывающий вместе с дополнительными документами и приложениями до 100 страниц. Договор доверительного управления на рынке ценных бумаг является реальным. Он считается заключенным в части управления ценными бумагами с момента передачи их учредителем управления управляющему. Если передача различных ценных бумаг учредителем управления управляющему осуществляется поэтапно, то договор считается заключенным с момента передачи управляющему первого пакета ценных бумаг, и соответственно возникают также права и обязанности управляющего по управлению переданными ему ценными бумагами. Права и обязанности управляющего по управлению иными ценными бумагами возникают с момента их передачи учредителем управления управляющему. Ценные бумаги, приобретаемые управляющим в собственность учредителя управления в процессе исполнения договора, становятся объектами доверительного управления с момента передачи их собственниками или иными правомерными владельцами управляющему. Заключения между учредителем управления и управляющим дополнительных соглашений о передаче таких ценных бумаг последнему не требуется.

Договор доверительного управления является, как правило, возмездным, хотя из самого определения понятия данного договора не следует каких-либо обязанностей учредителя доверительного управления (п. 1 ст. 1012 ГК РФ). Однако в соответствии со ст. 1023 ГК РФ доверительный управляющий имеет право на вознаграждение, предусмотренное договором доверительного управления имуществом, а также на возмещение необходимых расходов, произведенных им при доверительном управлении имуществом, за счет доходов от использования этого имущества. Хотя договором может быть предусмотрено безвозмездное доверительное управление, как правило, доверительное управление на рынке ценных бумаг это практически всегда возмездный договор. В значительной степени это связано с коммерческим характером, присущим всему рынку ценных бумаг.

При рассмотрении содержания договора доверительного управления на рынке ценных бумаг следует отметить, что понятие «содержание договора» неоднозначно трактуется в российской цивилистике.

Одни ученые под содержанием договора понимают права и обязанности сторон. Другие, и их большинство, полагают, что содержание договора - это совокупность его условий, которые определяются законом и сторонами при его заключении. Думается, что причиной тому являются различные взгляды на понятие и сущность договора. Если под договором понимать правоотношение, то его содержанием, безусловно, будут права и обязанности его участников. Когда же договор рассматривается как сделка, то его содержание составляют условия, на которых он заключен. В ГК РФ, в свою очередь, под договором понимается сделка - соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (п. 1 ст. 420 ГК РФ). Мы в настоящей работе исследуем договор доверительного управления имуществом как сделку, направленную на возникновение обязательства по доверительному управлению. Поэтому под содержанием договора в дальнейшем будем понимать его условия.

Традиционно все договорные условия принято объединять в определенные группы, среди которых наиболее широкое распространение получили существенные, обычные и случайные условия. К существенным, согласно п. 1 ст. 432 ГК РФ, относятся условия о предмете договора; условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида; а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Следовательно, в силу упомянутой выше нормы следует считать, что для любого договора существенным является условие о его предмете. При этом в широком смысле слова предмет охватывает весь набор показателей того, по поводу чего заключен договор, что выражается в формуле «чего и сколько».

В вопросе об определении предмета договора доверительного управления имуществом в среде ученых - цивилистов наблюдается расхождение взглядов. Профессор В. А. Дозорцев считает, что предметом договора будет служить имущество (как существующее, так и подлежащее приобретению в будущем). Е. А. Суханов и Н. С. Ковалевская полагают, что предметом договора доверительного управления «является совершение управляющим «любых юридических и фактических действий в интересах выгодоприобретателя» (п. 2 ст. 1012 ГК РФ), если только какие-то из них прямо не исключены законом или договором (например, действия по безвозмездному отчуждению находящегося в управлении имущества)». По мнению Л. Ю. Михеевой, предмет договора доверительного управления не может быть определен иначе как «управление имуществом». Профессор В. В. Витрянский считает, что предметом договора доверительного управления имуществом является осуществление доверительным управляющим управления переданным ему имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя). Отмечается, что предмет договора доверительного управления имуществом является «сложным, состоящим из двух объектов: объект первого рода -фактические и юридические действия доверительного управляющего, необходимые для управления имуществом; объект второго рода - имущество, переданное в доверительное управление».

Представляется, что последняя позиция более обоснована, поскольку включение в сложную структуру предмета договора доверительного управления имуществом в качестве составного элемента имущества, переданного доверительному управляющему, находит отражение в правовом регулировании данного договора: большое количество норм, регулирующих порядок заключения и исполнения договора доверительного управления имуществом, содержат правила либо непосредственно касающиеся именно имущества, либо предопределенные особенностями имущества, переданного в доверительное управление (ценные бумаги, недвижимость и др.). Так, в соответствии со ст. 1018 ГК РФ имущество, переданное в доверительное управление, обособляется от другого имущества учредителя управления, а также от имущества доверительного управляющего. Это имущество отражается у доверительного управляющего на отдельном балансе и по нему ведется самостоятельный учет. В то же время согласно ст. 1025 ГК РФ при передаче в доверительное управление ценных бумаг может быть предусмотрено объединение ценных бумаг, передаваемых в доверительное управление разными лицами.

Давая характеристику существенным условиям договора доверительного управления ценными бумагами и средствами инвестирования, следует отметить, что законодатель в общей форме сформулировал те из них, без согласования которых сторонами договор будет считаться незаключенным. Первое из существенных условий обозначено как состав имущества, передаваемого в доверительное управление. Необходимость определения его очевидна, поскольку по переданному имуществу должен вестись самостоятельный учет, оно должно обособляться от другого имущества учредителя управления, а также от имущества управляющего, что имеет особое значение для организации бухгалтерского учета и налогообложения операций, связанных с договором доверительного управления.

В договоре доверительного управления ценными бумагами обязательно должно присутствовать наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах которых осуществляется управление ценными бумагами или ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги (иначе, список бенефициариев).

Особый интерес представляет условие о вознаграждении управляющего. Поскольку деятельность профессионального участника рынка ценных бумаг по управлению ценными бумагами предполагает извлечение прибыли, то договоры, заключаемые с ним, будут носить возмездный характер, т. е. в них следует предусмотреть размер и форму вознаграждения управляющему. В ст. 1023 ГК РФ указано, что вознаграждение производится «за счет доходов от использования этого имущества». Отдавая дань тому, что это правило является достаточно мощным стимулом к наиболее эффективному управлению имуществом, в юридической литературе присутствует многообразие мнений по поводу форм вознаграждения управляющего и порядка его выплаты. Ряд авторов отмечают, что управляющий может не ждать платежей, а удерживать вознаграждение из полученных доходов. Однако не исключена вероятность того, что стороны предусмотрят в договоре обязанность учредителя выплачивать вознаграждение из собственных средств. С этих позиций норму указанной статьи нельзя толковать ограничительно, запрещая сторонам избирать иные способы уплаты вознаграждения. В частности, доверительное управление акциями акционерных обществ угольной промышленности предусматривает получение вознаграждения от учредителя управления. Возмещение затрат, связанных с управлением, в этом случае производит учредитель управления «путем перечисления соответствующих сумм на счет доверительного управляющего» (приказ Министерства финансов РФ от 13. 05. 1997г. № 37-н «Порядок компенсации затрат, связанных с доверительным управлением закрепленными в федеральной собственности акциями акционерных обществ угольной промышленности, и вознаграждения доверительных управляющих»).

Поскольку законодатель не раскрывает конкретных форм выплаты вознаграждения, учитывая принцип эквивалентности, лежащий в основе исполнения гражданско-правовых договоров, следует исходить из признания в качестве основной формы встречного удовлетворения всеобщего эквивалента, то есть денег. Вместе с тем указанная презумпция не исключает и иных форм, которые могут применяться при вознаграждении управляющего. Вознаграждение может быть установлено и в конкретной денежной сумме, выплачиваемой ежемесячно (ежеквартально, ежегодно) или по окончании доверительного управления имуществом.

В практике, сложившейся в России, применяют в основном две системы:

- система вознаграждения, при которой финансовый посредник получает определенную величину вознаграждения сразу после перевода активов в управление. Помимо этого, посредник также получает процент от полученного дохода учредителя управления. Но данная система недостаточно стимулирует управляющего, так как независимо от того, будет получен доход от управления активами или нет, посредник получает фиксированную комиссию в начале действия договора. При данной системе учредитель управления находится в большей зависимости от управляющего, чем при остальных системах исчисления вознаграждения;

- процент вознаграждения от дохода или прибыли. В договоре учредитель оговаривает с доверительным управляющим ставку процента вознаграждения от дохода или прибыли, если они образуются по окончании периода инвестирования. Положительным в этой системе является то, что управляющий имеет стимул получить больше дохода для учредителя управления, тем самым заработать большую комиссию за счет прямой зависимости комиссионного вознаграждения от дохода. Отрицательным моментом может быть то, что учредитель управления в течение всего периода не знает об окончательном доходе, который будет получен по истечении срока действия договора. Тем самым он имеет повышенный риск неполучения дохода вообще. Тем не менее все большее распространение на практике получает именно эта система вознаграждения.

По общему правилу, воля сторон при его определении не ограничена ничем, за исключением объема правомочий самого учредителя, а также требования о законности требуемых от управляющего действий. Однако ст. 1025 ГК РФ регламентирует, что правомочия управляющего по распоряжению ценными бумагами определяются в договоре доверительного управления. Положением «О доверительном управлении ценными бумагами» установлено ограничение сделок, которые не вправе совершать доверительный управляющий в процессе исполнения своих обязанностей по договору доверительного управления ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги. Оно содержит предписание о том, что договоры, помимо установленных законодательством РФ обязательных условий, должны содержать инвестиционную декларацию управляющего, определяющую направления и способы инвестирования денежных средств учредителя управления.

Аналогичная ситуация складывается в сфере правового регулирования договора доверительного управления имуществом паевых инвестиционных фондов.

Согласно «Временному положению об управляющих компаниях паевых инвестиционных фондов, о деятельности по доверительному управлению имуществом паевых инвестиционных фондов и ее лицензировании», утвержденному постановлением ФКЦБ от 10 октября 1995 г. № 11, доверительному управляющему запрещено совершать определенные действия в отношении имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд. Он обязан осуществлять активные действия, связанные с исполнением договора доверительного управления.

Договор доверительного управления закрепленными в федеральной собственности акциями акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, согласно указу Президента Российской Федерации от 9 декабря 1996 г. № 1660 «О передаче в доверительное управление закрепленных в федеральной собственности акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации», должен содержать следующие условия, носящие императивный характер. Так, доверительный управляющий не имеет права распоряжения переданными ему акциями, голосование доверительного управляющего по переданным ему акциям письменно согласовывается по ряду вопросов с федеральным органом исполнительной власти.

На основании изложенного условие о перечне действий, входящих в круг полномочий управляющего, следует отнести к существенным условиям договора доверительного управления ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги.

Помимо установленных законодательством РФ существенных условий договора доверительного управления, договор, предусматривающий передачу в доверительное управление средств инвестирования в ценные бумаги, должен содержать инвестиционную декларацию управляющего, определяющую направления и способы инвестирования денежных средств учредителя управления, формализацию инвестиционных приоритетов инвестора. Считаем необходимым подчеркнуть, что инвестиционная декларация должна составляться только в случае передачи в доверительное управление средств инвестирования в ценные бумаги. Если же объектом управления являются собственно ценные бумаги, инвестиционная декларация не составляется.

В соответствии с п. 7. 2 Положения о доверительном управлении инвестиционная декларация является неотъемлемой частью договора доверительного управления средствами инвестирования в ценные бумаги, чьи положения являются обязательными для надлежащего исполнения управляющим на одинаковых основаниях с прочими положениями договора. Она выступает в качестве дополнительного ограничения свободы действий управляющего, т. к. в ней подлежат указанию объекты, приобретение которых в интересах учредителя управления рассматривается в качестве собственного пожелания последнего. С другой стороны, инвестиционная декларация одновременно защищает управляющего от возможных претензий учредителя управления, т. к. заключение договора влечет за собой признание согласия учредителя управления со всеми изложенными в декларации положениями, включая согласие на инвестирование принадлежащих ему денежных средств в перечисленные ценные бумаги.

Если средства учредителя инвестированы в прямо указанные им ценные бумаги, то вне зависимости от последующего экономического эффекта подобного инвестирования управляющий приобретает возможность ссылаться на это указание договора в свою защиту. Риск возникновения убытков распределяется между управляющим и учредителем управления, что не означает отсутствия необходимости управляющему действовать разумно и добросовестно, не допуская ущемления интересов учредителя.

Инвестиционная декларация управляющего должна содержать:

- определение цели доверительного управления (достижение наибольшей коммерческой эффективности использования денежных средств учредителя управления или иной);

- перечень надлежащих объектов инвестирования денежных средств учредителя управления, т. е. таких ценных бумаг, приобретение которых управляющим в состав имущества учредителя управления является правомерным;

- сведения о структуре активов, поддерживать которую в течение всего срока действия договора обязан управляющий (соотношение между ценными бумагами различных видов и эмитентов; соотношение между ценными бумагами и денежными средствами данного учредителя управления, находящимися в доверительном управлении);

- срок, в течение которого положения инвестиционной декларации являются действующими и обязательными для управляющего.

Инвестиционная декларация, содержащая обязательное указание соотношения между ценными бумагами различных видов и эмитентов, не является документом, дающим управляющему достаточную свободу по управлению, т. к. в результате возникновения различных ситуаций на фондовом рынке и связанных с этим действий управляющего может нарушиться соотношение между ценными бумагами эмитентов. В Положении о доверительном управлении предусмотрено одностороннее право учредителя управления вносить изменения и дополнения в декларацию, а для управляющего - лишь по дополнительному соглашению между сторонами. В результате управляющему в случае несогласия с учредителем остается заполнить односторонний акт с возложением на учредителя отрицательных имущественных последствий. Сила этого акта по защите управляющего от возможных жалоб учредителя нигде не определена.

В связи с этим предлагается в конкретном договоре предусматривать ответственность за нарушение условий инвестиционной декларации.

В качестве законодательного инструмента регулирования деятельности управляющего по формированию инвестиционного портфеля можно использовать систему ограничений проведения инвестиций в тот или иной вид ценных бумаг. В основу можно положить систему, используемую ФСФР при регулировании деятельности ПИФов, либо систему ограничений при использовании накопительной части пенсий управляющими компаниями.

Условие о сроке действия рассматриваемого договора имеет определенную специфику. Договор доверительного управления не может быть заключен на срок, превышающий пять лет. Для отдельных видов имущества, передаваемого в доверительное управление, законом могут быть установлены иные предельные сроки. Однако в настоящее время федеральными законами для отношений по доверительному управлению не установлены какие-либо иные сроки. Вместе с тем, несмотря на срочность договора доверительного управления имуществом, законодатель предусматривает возможность его пролонгации на тот же срок и на тех же условиях (ч. 2 п. 2 ст. 1016 ГК РФ).

Предусмотренный законодателем пятилетний срок действия договора доверительного управления имуществом, как правило, не оспаривается в научной и учебной литературе. Однако П. В. Турышев предлагает его увеличить до десяти лет. Учитывая возможность пролонгации договора, а также основания его прекращения, предусмотренные ст. 1024 ГК РФ, мы полагаем, что такое увеличение предельного срока действия договора нецелесообразно. Если стороны заинтересованы в дальнейшем сотрудничестве, то они продлят действие договора.

Обычные условия договора доверительного управления ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги таковы:

1. Передача объектов в управление не означает перехода права собственности на них к управляющему;

2. Управляющий оформляет сделки с ценными бумагами с учетом требования п. 3 ст. 1012 ГК РФ, т. е. сделки подлежат совершению от имени управляющего с указанием на то, что он действует в качестве такового;

3. Управляющий не вправе извлекать выгоду от управления имуществом в своих целях: использовать находящиеся в управлении ценные бумаги в личных целях и т. д. ;

4. Переданные в управление объекты должны обособляться, за исключением случаев, установленных законодательством. На них не может быть обращено взыскание по долгам учредителя (за исключением случаев его несостоятельности), а также они не могут быть направлены на погашение долгов по обязательствам управляющего, не связанным с исполнением обязанностей по доверительному управлению. Это общее правило, призванное обеспечить стабильность управления;

5. Управляющий предоставляет отчет о своей деятельности другим субъектам доверительного управления, порядок и сроки предоставления которого определяются каждым конкретным договором и относятся к его случайным условиям. Если сроки договором не установлены, то отчеты предоставляются в разумные сроки согласно п. 2 ст. 314 ГК РФ. Данное правило является своего рода формой оперативного контроля за деятельностью управляющего, т. к. для учредителя управления и выгодоприобретателя важен вопрос соблюдения их имущественных интересов. Для учредителя управления должна быть доступна информация о деятельности доверительного управляющего, представленная в следующих документах: справке о состоянии инвестиционного портфеля на определенную дату (в ней должны быть отражены структура портфеля, балансовая и оценочная стоимость портфеля); отчете о движении денежных средств и ценных бумаг по счету клиента; итоговом отчете, включающем в себя доходы/убытки, суммы расходов и компенсационного вознаграждения. Возможно также указание на то, что в течение действия договора управляющий с определенной периодичностью предоставляет промежуточные отчеты, отражающие текущее состояние дел по договору;

6. Личное исполнение управляющим своих обязанностей, кроме случаев, предусмотренных п. 2 ст. 1021 ГК РФ. Последствия передачи управления третьему лицу традиционны для гражданско-правовых отношений: управляющий отвечает за действия избранного им третьего лица (поверенного) как за свои собственные (ст. 403, абз. 2 п. 2 ст. 1021 ГК РФ). Поверенный должен отвечать всем требованиям, установленным законодательством РФ к профессиональным участникам рынка ценных бумаг и рассмотренным выше. В этой связи требуется ответ на вопрос, является ли данное лицо поверенным в смысле ст. 971 ГК РФ. Если следовать конструкции договора поручения, то поверенный вправе совершать лишь определенные юридические действия. Управление же ценными бумагами и средствами инвестирования в них подразумевает совершение и юридических, и фактических действий. Поэтому характер действий третьего лица в данном случае ближе по содержанию к функциям агента, действующего от имени и за счет управляющего. Представляется, что корректнее именовать третье лицо «агентом» управляющего. В ином случае поручение управляющего третьему лицу следует ограничивать совершением определенных юридических действий;

7. К обычным условиям следует отнести нормы об ответственности управляющего (пп. 1 - 3 ст. 1022 ГК РФ);

8. Обычными являются условия о прекращении договора, кроме тех, которые могут быть изменены сторонами (абз. 1 и 2 п. 1, пп. 2 и 3 ст. 1024 ГК РФ).

В договор доверительного управления ценными бумагами подлежат включению следующие случайные условия:

1. Перечень обязанностей управляющего. Высказывается мнение, что права по договору доверительного управления имеют все стороны отношения, а обязанности - только управляющий. Однако с этим не следует соглашаться безоговорочно, т. к. на учредителе управления может лежать обязанность по уплате управляющему вознаграждения. Очевидно, что в интересах управляющего обозначение круга его обязанностей необходимо, включая обязанность управляющего по реализации малоликвидных видов ценных бумаг и инвестировании средств в более ликвидные ценные бумаги;

2. Меры по обеспечению исполнения обязанностей управляющим. ГК РФ в п. 4 ст. 1022 допускает предоставление управляющим залога в обеспечение компенсирования вероятных убытков учредителю или выгодоприобретателю. Так, отсутствуют препятствия для включения в договор иных обеспечительных способов (банковской гарантии, поручительства, неустойки и т. д.), а также нескольких способов в совокупности;

3. Предусмотрение сторонами договора возможности, что при отсутствии выгодоприобретателя (смерти физического лица, ликвидации юридического лица) действие договора может быть продолжено с переходом к учредителю управления прав выгодоприобретателя;

4. Определение дальнейших действий по отношению к ценным бумагам и средствам инвестирования в ценные бумаги после прекращения договора: приобретение объекта договора конкретным лицом (управляющим, выгодоприобретателем, третьим лицом);

5. Обязанность управляющего по неразглашению предоставленной ему учредителем управления конфиденциальной информации;

6. Возможность для управляющего (в случаях, когда он не уверен в целесообразности осуществления тех или иных действий в отношении имущества) получить предварительное разрешение учредителя управления или выгодоприобретателя на эти действия, что является гарантией для управляющего. Это исключило бы ссылки учредителя управления и выгодоприобретателя на нарушение управляющим условий договора доверительного управления.

Остается законодательно неурегулированным вопрос о том, за счет каких средств следует покрывать необходимые расходы, произведенные управляющим при управлении имуществом. В ст. 1023 ГК РФ есть прямое указание: за счет доходов от использования имущества, а в Положении «О доверительном управлении ценными бумагами» говорится о целевом инвестировании средств в ценные бумаги. Поэтому остается неясной ситуация, когда в ходе управления доходов нет, а есть убытки. Должен ли при этом учредитель управления дополнительно оплачивать расходы по перерегистрации и т. д. или это должен делать управляющий за счет собственных средств. Существует мнение, что при отсутствии доходов управляющий лишается возможности не только получать вознаграждение, но и рассчитывать на компенсацию за произведенные расходы. Однако логично предположить, что расходы, связанные с приобретением ценных бумаг, входят в понятие целевого использования.

Хотелось бы также отметить, что учредитель и выгодоприобретатель в течение срока действия договора не имеют права вмешиваться в деятельность управляющего, если это особо не предусмотрено договором.

Что касается классификации договора, то доверительное управление на рынке ценных бумаг может быть классифицировано по признаку профессионализма, т. е. здесь имеет место как профессиональная деятельность по доверительному управлению, так и непрофессиональная (об этом упоминалось выше). Принимая во внимание форму организации деятельности на рынке ценных бумаг, доверительное управление на рынке ценных бумаг можно подразделить на индивидуальное (персональное) и коллективное (управление фондами коллективных инвестиций или имущественными комплексами). Данная классификация имеет важное значение, поскольку индивидуальное и коллективное доверительное управление предполагает совершенно различные механизмы функционирования. Доверительное управление как профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг, регламентированная Законом РФ «О рынке ценных бумаг», Положением о доверительном управлении - это индивидуальное доверительное управление. Деятельность по доверительному управлению имуществом, входящим в состав ОФБУ или ПИФа, - это коллективное доверительное управление.

Проблемы договора доверительного управления ценными бумагами оговоренным не исчерпываются. Высказывается мнение, что, принимая во внимание недостаточную правовую разработанность отношений по доверительному управлению ценными бумагами, заключение данного вида договора сегодня рискованно для всех возможных участников этого процесса. Но следует заметить, что с точки зрения защиты интересов инвестора от недобросовестных или неграмотных действий управляющего он защищает права инвестора лучше остальных договоров.

Заметим, что доверительное управление на рынке ценных бумаг -явление, присущее рыночной экономике, ибо только с ее появлением, зарождением свободного рынка ценных бумаг связано и появление рассматриваемого нами института. Этим в определенной степени обусловливается и его базирование на рыночных координатах: возмездность; предпринимательский характер; цель - получение дополнительного дохода либо прироста капитала; рисковый характер.

Таким образом, доверительное управление на рынке ценных бумаг -это возникающее на основании договора обязательство, заключающееся в осуществлении доверительным управляющим за вознаграждение деятельности по сохранению и приумножению переданного имущества (ценных бумаг и денежных средств) в интересах выгодоприобретателя.

 

Автор: Соловьев А.М.